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在我最近代理的一个案件中，被告男方，是一名公务员；原告女方，在银行工作。俩人已经离婚，当初离婚时达成并签署协议：两个房子归女方，两个孩子归男方。
这一次，我是男方的代理律师。
离婚的时候，女方有个朋友给她出主意，“先把财产抓牢，抚养权以后还可以起诉变更”。女方采纳了这个建议，选择了总价值数千万的两套房产，把两个孩子的抚养权都给了男方。
男方出身是很保守的农村家庭，两个孩子都是儿子，他认定了，钱和房可以以后再挣，儿子的抚养权不能放弃。而且离婚后，他所在的单位还可以给配备公租房。
这位男士告诉我，他内心其实并不希望离婚，想着如果两个孩子都归自己，妻子为了孩子，也会舍不得离开这个家，两个人以后还有希望复婚。
就这样，他们签署了离婚协议。
虽然拿了离婚证，但俩人都不希望孩子们分开，放弃抚养权的女方也从心底里放不下两个孩子。所以，他们一直维持原来的生活状态，就是所谓“离婚不离家”。两人和离婚前一样，一起照顾孩子，一起吃饭，一起睡觉……当然，也一起吵架。
因为已经离了婚，在法律上已经没有了瓜葛，他们吵起架来更加肆无忌惮。
有一次，孩子感冒，两个人互相埋怨——
女：“你还说你妈能带孩子，大冬天的就给孩子穿一条单裤，才感冒的，我哪里说错了吗？你妈就是这么看孩子的？”
男：“我不想和你吵，你要是真为了孩子好，就多花点时间陪陪孩子，那我也没必要请好几天假来照顾孩子了。”
女：“那是因为你已经习惯了不付出，所以偶尔付出你不适应。”
……
最后，女方甚至飙出狠话：“小心我要你的命！”
类似的争吵，几乎成了家常便饭。
两个已经离了婚的人，在“不离家”的相处中，矛盾日益升级。任何一个小事件，都可能引发新一轮战争。
终于，他们都累了。经过反复思考，女方想彻底分开过，于是跟男方商量，是不是能把孩子给她一个。男方坚决不同意。
于是，女方提起了抚养权变更的诉讼，以为至少能要回一个孩子的抚养权。
女方诉讼变更抚养权，从胜券在握到败诉
初上法庭，女方本以为胜券在握。或许在旁观者看来，她也确实有自信的理由——
她自己平时投入了很多时间精力金钱在照顾孩子；
她经济独立，年收入过百万；
她的母亲愿意帮忙照顾年幼的孩子；
老二不到两岁，更适合由母亲照顾……
而且，关于这些理由，她都有充分的证据：
①孩子的花销单据，说明女方的确在孩子身上花了很多的金钱和精力。
②女方的收入明细，说明自己一年收入足以养育孩子。
③男方的出差记录，说明男方经常有出差任务，没法好好照顾孩子。
④老二的出生证明，说明老二才一岁多，应该归母亲合适。
⑤母亲的证言，说明她妈妈愿意帮忙照顾孩子。
类似的证据有二十多份，准备不可谓不充分。女方律师也表现得志在必得，甚至帮助女方攻击男方的家庭出身和男方的父母，试图故意激怒男方。
对于这样的情形，我此前有过预料。所以在模拟法庭上，我曾反复告诫我的当事人，千万不要被激怒，不要急于反驳。走上法庭，不是来吵架的，我们真正需要做到的，只是说服法官。
庭审结束后，法官当庭对案件结果表态，劝女方做好败诉的打算，建议女方考虑调解。
女方很难接受这样的结果，甚至用言语攻击我“你这个律师，也是当妈的女人……”作为一名女性、一位母亲，我很理解她的情绪反应。
过后，我也在想，这位女士从刚上庭时的胜券在握，到庭审结束后面临败诉，巨大的心理落差背后，也正是很多在离婚边缘徘徊的女性，最可能走入的一个误区——在纠结要房子还是要孩子时，由于不懂法律而草率决策，最终抱憾却无力挽回。
这个案件，最终的结果是，法院判决女方败诉，抚养权依然归男方所有。
因为这两个人回家后，女方想调解，希望用金钱换孩子的抚养权。但双方提出的调解条件差距太大、很难达成，法院最终等不及，就出具了判决书。
抚养权变更，难于上青天
在这个案件中，女方的诉讼理由看起来很充分，证据也不少，为什么会最终败诉呢？
其实，作为原告，女方一开始思路就跑偏了。
需要明确的是，这起案件，它不是离婚纠纷，不是在比拼哪一方的抚养能力更好。女方就算能百分百证明自己养育孩子的能力强过男方，但只要她不能证明男方没有抚养能力、未尽抚养义务，这些证据就是无效的，说再多，也不可能打动法官。
能打动法官的证据，应该是：拥有抚养权的男方，如何没有好好照顾孩子，没有尽到抚养义务。
例如，男方连家都不回，放任两个孩子在家饿着，或者男方不给孩子吃饭，虐待孩子。还有，男方如何不具备照顾孩子的条件，例如残疾了、失业、破产、犯罪、得精神病……总之，就是要证明，他已经泥菩萨过江自身难保，根本没有能力照顾两个孩子。
可惜，这些证据，女方根本就没有。反倒是，男方又提供了很多能证明自己有抚养能力、尽到了抚养义务的证据。我代表当事人提供给法庭的这些证据包括：
①离婚后，男方在单位申请了公租房，所以男方有抚养孩子的住所，并且家具家电齐全，随时可以带着孩子搬过去住。
②男方的收入证明，虽然他收入不如女方高，但以男方的职级和职业属性，稳定上涨的工资待遇，也足够保障两个孩子的开销。而且，男方调整了岗位职责，已经不再需要经常出差。
③男方学历水平高，在教育上能对孩子起到积极作用。
④男方尽心尽力帮孩子选择辅导班，接送孩子上下学，负责孩子的幼儿园费用和兴趣班费用以及保姆费用。
我精简掉了男方提供的很多无效证据，只留了最有用的，并且尽我所能地精炼语言，以免话太多法官不耐烦。
其实，我心里明白，所有证据的证明力，都不如离婚协议上的一句话有力度，这就是双方亲笔签字的“两个孩子抚养权归男方，随男方共同生活”。
案例讲完了，作为幸知在线的特约律师，最后我还想给大家讲解一下法律规定。离婚协议里写好抚养权归谁，但是事后反悔，想起诉变更，法院支持抚养权变更的条件是很苛刻的。这些条件包括：
①与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的。
例如，抚养孩子的人瘫痪在床，自顾不暇，根本不可能照顾子女，或者抚养孩子的人出车祸残疾，无法再像以前一样照顾子女的。
需要证明的不仅是有病，还要达到某种严重程度，导致无力抚养，如果只是说，抚养一方有了一点轻微的疾病，例如膝盖受了点伤，或者轻度抑郁症等等，不至于影响到照顾孩子的，那轻易也不会影响到抚养权变更。
②与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的。
例如，抚养女儿的父亲，强奸女儿，猥亵女儿，这属于对孩子身心健康有不利影响的典型行为；或者抚养人根本不管孩子，孩子吃不饱穿不暖，连活下去都是个问题。
可是，多数打官司想变更抚养权的人，都只是指责对方一些鸡毛蒜皮的小事，比如不好好陪孩子读书，让孩子动不动就感冒。这些行为，肯定都达不到不尽抚养义务，或者虐待子女的严重程度，当然更不会判决变更抚养权了。
③十周岁以上子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的。
这个好理解，就是孩子大了，自己选择的自由需要尊重。如果孩子在法官面前单独表态，想跟哪一方，这一方也有能力养孩子，那法官是会判决变更的。
④其他正当理由，是个兜底条款，怕法律万一罗列不到，给法官留一个自由裁量的空间。
总之，签订离婚协议的时候，一定要想好抚养权给谁，不是随手一签，事后说反悔就反悔的
常常有女人问我这个问题：
于律师，孩子的抚养权怎么办？我很不想放手孩子，靠我一个人养起来又费劲。
房子我也要不起，如果没有房子，我和孩子住在哪里就成了问题，你说我可不可以这样办？我不要房子，我要钱，但是我租个房子在他爸爸家附近，抚养权给他，然后我给帮忙带孩子？
不要，不要，千万不要！！
那样你就成了一个免费的保姆，什么权利（抚养权首先是一种权利）都得不到，还要付出保姆的义务，保姆还有拿工资的权利呢，您是又要付出金钱，又要付出体力，还不落好，因为男方还是觉得你就是需要孩子才付出的，是你自愿的。
给大家讲一个惊心动魄的案例，心疼死我了。
半年前，我接了一个从事高管工作的女人的电话，说话条理清楚，人也很好。她当时跟我说，老公酗酒，每次喝醉了就变了个人，打人、闹事情，什么都做。这日子反正一定是不能过下去的，她就是舍不得孩子，但是又很怕如果打官司争孩子，他会去她单位闹，各处闹。
恐惧感让她连孩子也不敢争取，本来能分一半的房子，她也打算给男人算了，“反正我还能挣钱，也不差这一点”，我当时那可是苦口婆心地劝她啊：“你该得的一半房子，你现在就放了，他也不领情”、“孩子更是，你一旦放手，以后，抚养权可没得机会变更回来啊，你可一定想好”。
这个女人工作能力虽然超强（年薪百万），但胆子小，很怕有争执。
半年后，我又接到了她的电话，我看到了给她备注的信息，就问她，你们现在怎么样了？
她说，于律师，你别数落我，我今天要问的已经不是离不离的问题了，而是别的。
我们离了，我就是想着只要把房子和孩子都给他，他就不会再找我闹了。我可以在旁边租房子照顾孩子，反正他也不是真心想管孩子的。房子，我可以挣钱再买。
“没想到”说着说着她开始哽咽。
“没想到，离完之后还是摆脱不了他，他昨天晚上喝酒了，来我的饭店，把我关到其中一间包间，反锁上了门，抢走了我手机，然后一直打我，打了整整35分钟。他一边打，一边骂我，说我肯定是有汉子了，才跟他离婚的，还说，要是不跟他老实交代，不跟他复婚回家，就天天来打我。”
我现在不敢回饭店，也不敢回我租的房子，我怕他找到我。
我问：你报警了吗？
“我不敢报警，我怕报警后他更变本加厉了。”
我非常非常建议你报警。第一告诉她你不是随便欺负的，第二以后可以用来申请人身保护令。
“都打完了，报警还有用吗？”
“当然有用啊！警察会找他谈话的。然后你再到医院进行一个伤情诊断。不要再在他旁边租房了，换一个家吧。”
那孩子呢，我能带走孩子吗？
“你不能，抚养权在他那里，你带走他可以要回来的。”
她听完这句话，良久不做声。我知道她又哭了。
说到这里，要阐述，抚养权到底是什么？
抚养权能决定这个孩子的一切：
大到，在中国生活还是出国，在北京还是回老家，上公立还是上私立……
小到，报不报辅导班？穿哪件衣服、吃什么东西……
懂了吗？离婚没有抚养权，你是亲生妈、还是亲生爸都白搭。
这是一位女士的留言，孩子判给男方，她帮忙抚养了，还想再要抚养费，这不是做梦呢吗？男方没有依据离婚判决书，朝女方要抚养费就不错，女方自愿养活孩子的，所以养了也白养。
但是，既然实际孩子是她来样的，抚养权变更这个可以有，因为我问了，他们的孩子都12岁了，十岁以上的孩子，可以提起抚养权变更之诉，如果孩子明确表态，跟妈妈，那是极有可能变更给女方的。
所以，接案子一定要看胜诉率的，不要硬着头皮接。
当事人虽然委托的时候接，说以后不怨你，但是实际上人家花钱就是为了打赢的，怎么可能不怨你呢。
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发表于 2021-8-24 09:35:23
